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【財新評論】“張馬會”難解電商監(jiān)管疑團

 

 國家工商總局與阿里巴巴的“掐架”,成為過去一周最吸引眼球的事件之一。1月30日,工商總局局長張茅會見阿里巴巴董事局主席馬云并“深入交談”。雙方表示,將共同探索管理模式,促進網(wǎng)絡經(jīng)濟健康有序發(fā)展。這一事件似乎得以階段性平息,然而,這一出人意料的解決方式卻留下了諸多懸念。最主要的疑問,就是在電商領域,監(jiān)督者和被監(jiān)督者的正常關系究竟該當如何?

  此番爭執(zhí)的導火索很明了。1月23日,工商總局在其網(wǎng)站發(fā)布《2014年下半年網(wǎng)絡交易商品定向監(jiān)測結(jié)果》,披露淘寶網(wǎng)的正品率僅為37%。對此,阿里巴巴方面強烈不認同,指責樣本抽取量不夠、方法失當;“正品”的定義失度。對這些“技術問題”,阿里巴巴有權利提出行政復議,但卻選擇了通過互聯(lián)網(wǎng)公開挑戰(zhàn)監(jiān)管部門,并指名道姓批評工商總局網(wǎng)絡交易監(jiān)管司司長劉紅亮“情緒執(zhí)法”。而尊嚴受到冒犯的工商總局則喝令阿里巴巴方面“守住底線,克服傲慢情緒。法律面前沒有特殊的市場主體,阿里系主要高管要有底線意識和底線思維”。

  在健全的法治環(huán)境下,雙方均可通過行政乃至司法渠道,表達自己的合理訴求。令人遺憾的是,雙方都沒有這樣做,而是選擇了類似“當街對罵”的方式,引來輿論“不規(guī)范對不專業(yè)”之譏。或許不少人還為一家公司公開挑戰(zhàn)監(jiān)管部門而拍手叫好。這在一個有著抑商文化傳統(tǒng)、公權力約束不夠的國度是罕有之事,容易使人興奮。不過,隨著事態(tài)的逐步發(fā)展,雙方的爭論離原初的實質(zhì)性問題越來越遠:那就是淘寶究竟賣了多少假貨;對這種行為,依照國家法律法規(guī),監(jiān)管又當如何懲治?阿里巴巴方面將如何整改。簡言之,公眾希望看到表態(tài),更希望看到實效。

  網(wǎng)絡交易是新興業(yè)態(tài),需要探索新型監(jiān)管模式。人們對電商需對假貨承擔多少責任,也認識不一。有人認為,阿里巴巴畢竟只是平臺,監(jiān)管者不可責之過嚴。另一種意見則認為,阿里巴巴從假貨銷售中獲益,消費者卻為此埋單,打擊假貨是阿里巴巴應該承擔的責任。

  網(wǎng)絡交易,沒有、也不可能改變交易的本質(zhì)。作為第三方平臺自有其民法規(guī)定的責任和義務,如同證券第三方存管中,投資者的資金不應被挪用、盜;如果電商平臺知假售假,還可能觸犯刑法。畢竟,公共利益是基本出發(fā)點,《消費者權益保護法》明確規(guī)定了網(wǎng)絡交易平臺承擔連帶責任的條件,正在制定過程中的《電子商務法》也會以強化網(wǎng)絡交易平臺的責任和義務為原則。

  阿里巴巴方面列舉了其為打擊假貨而付出的努力。如果屬實,這是值得肯定的。問題在于,法律并不看重其一再強調(diào)的打假困難,而主要看其行為后果。如果阿里巴巴方面沒有足夠能力減少和控制淘寶上的假貨比例,它就應當主動限制業(yè)務規(guī)模和范圍,以使其經(jīng)營能力與社會責任相匹配。這是現(xiàn)代社會中企業(yè)公民的本份,而不應當指望監(jiān)管部門對其一味“開放包容”。一句話,網(wǎng)絡時代的英雄,并沒有自動獲得凌駕于公序良俗和法律之上的特權。

  國家工商總局,作為監(jiān)管者,也有其清楚的定位。2008年,國務院批準的《國家工商行政管理總局主要職責內(nèi)設機構和人員編制規(guī)定》顯示,其主要職責包括,“承擔依法規(guī)范和維護各類市場經(jīng)營秩序的責任,負責監(jiān)督管理市場交易行為和網(wǎng)絡商品交易及有關服務的行為。承擔監(jiān)督管理流通領域商品質(zhì)量和流通環(huán)節(jié)食品安全的責任,組織開展有關服務領域消費維權工作,按分工查處假冒偽劣等違法行為,指導消費者咨詢、申訴、舉報受理、處理和網(wǎng)絡體系建設等工作,保護經(jīng)營者、消費者合法權益。”

  應當說,國家工商總局,特別是網(wǎng)監(jiān)司,對阿里巴巴的行為給予了持續(xù)關注。2014年7月16日,網(wǎng)監(jiān)司行政指導工作小組聯(lián)合當?shù)毓ど滩块T專門針對阿里巴巴召開的行政指導座談會即為一例。該座談會紀要(即所謂白皮書)直稱,“阿里巴巴集團對阿里系網(wǎng)絡交易平臺存在的違法經(jīng)營行為,長期沒有引起足夠重視,長期未能采取有效措施予以治理,以致養(yǎng)癰成患,不僅使自身面臨成立以來的最大誠信危機,也對其他網(wǎng)絡經(jīng)營者依法合規(guī)開展經(jīng)營活動產(chǎn)生不良示范影響”,其中提到包括主體準入、商品銷售、交易行為管理等五大方面19個問題,也不可謂不細致。

  不過,工商總局的監(jiān)管哲學中顯然摻雜了過多其他因素。此次指導座談會恰恰說明了這一點。正如工商總局日前所承認,“為了不影響阿里系上市前的工作進展,該座談會以內(nèi)部封閉的形式進行。”懷有如此苦衷,著實令人驚詫。遍覽工商總局職能定位,也找不出它為了阿里巴巴順利上市,便加以掩蓋回護的理由。

  答案恐怕在別處。在多個省市工商部門發(fā)布的網(wǎng)絡市場監(jiān)管的規(guī)劃文件中,打擊假貨從來不是重點內(nèi)容。相形之下,擴大市場準入,積極培育網(wǎng)絡經(jīng)營者以及網(wǎng)絡交易平臺,才是工商部門更為重要的工作部署。阿里巴巴所在的浙江省工商局,在2012年的網(wǎng)絡市場監(jiān)管規(guī)劃中明確指出,圍繞通過三到五年的努力,實現(xiàn)全省網(wǎng)絡市場250家,網(wǎng)絡市場成交額達到2萬億元的這一總體目標。這是“唯GDP論”在監(jiān)管上的體現(xiàn)。

  事實證明,如此監(jiān)管的效果并不好。阿里巴巴售假問題不僅沒有解決,反而演變?yōu)檗Z動一時的公共事件。阿里巴巴近來的公開挑戰(zhàn)表明,它對監(jiān)管部門的行為并不認同,而是報之以工商總局人士所說的“傲慢”,指責官員“情緒化執(zhí)法”。

  事情的進展曲折多變,而結(jié)局出乎人們意料。1月28日,工商總局網(wǎng)監(jiān)司發(fā)布“白皮書”,披露座談會內(nèi)情。隨后,“半路殺出程咬金”,五家美國律師事務所公布,要代表投資者就阿里巴巴及其管理者是否違反美國證券法規(guī)展開調(diào)查。1月30日,張茅與馬云會面。當天晚間22點,國家工商總局發(fā)言人表示,該文并非白皮書,實質(zhì)是行政指導座談會會議記錄,不具有法律效力。

  邏輯清晰的事態(tài)表明,掐架已超出雙方可掌控范圍,雙方都急于息事寧人。阿里巴巴方面可能更強烈地感到“早知今日,何必當初”。完整經(jīng)歷了紐交所上市的馬云,對美國證券市場的集體訴訟的威力并不陌生。而座談會會議記錄是否具有法律效力,顯然已非工商總局可以裁定。

  依據(jù)新規(guī)制經(jīng)濟學,監(jiān)管者與被監(jiān)管者存在一連串博弈,而監(jiān)管著重要解決信息不對稱和激勵問題。對于阿里巴巴,工商總局客觀上在“管中帶縱”與“怒中含撫”中振蕩,而在事中監(jiān)管和事后監(jiān)管上均未能嚴格盡職,與監(jiān)管者理應追求的“No fear, No favor”(無懼無私)適成對比。公眾會問,既然監(jiān)管部門已經(jīng)發(fā)現(xiàn)那么多問題為什么不執(zhí)法?這些存在的問題在上市過程中為什么沒有披露?投行的盡職調(diào)查怎么做的?阿里巴巴的估值怎么判定?這是不是意味著公權力曾經(jīng)有意識地保護了背景雄厚的商家?這些問題都是一次“張馬會”不可能消除的。

  阿里巴巴的名稱,顯示了公司創(chuàng)業(yè)者對正義和智慧的追求。然而,對于消費者而言,在其平臺上大肆售賣假貨者,無異于“四十大盜”。日前,國際知名媒體《經(jīng)濟學人》載文,抨擊當今科技富豪們和百年前的資本家巨頭們存在很多共同之處。在依靠壟斷地位攫取天量財富的同時,卻自我膨脹、無視法律。如何在保護“互聯(lián)網(wǎng)英雄”的企業(yè)家精神的同時,合理合規(guī)地監(jiān)管,監(jiān)管者需要阿拉伯傳說中少女美加娜般的智慧,企業(yè)家需要阿里巴巴般的樸實和正直,一方不縱,一方不驕,中國網(wǎng)絡交易市場才能“芝麻開門”!